Di Louis Lozouet, Venturini IP
En el último año, Brasil ha experimentado avances significativos en la legislación tributaria y la regulación de cambios extranjeros que mejorarán el proceso de envío de regalías al extranjero derivadas de contratos de propiedad intelectual, así como la deducción de pagos de regalías.
1. Nueva Ley de Precios de Transferencia
Brasil ha promulgado un nuevo marco legal de precios de transferencia. La Ley N° 14.596 del 14 de junio de 2023, que entra en vigor en enero de 2024, establece un marco de precios de transferencia (TP) en línea con las directrices de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE).
El nuevo marco legal de TP tiene como objetivo integrar a Brasil en las cadenas de valor globales y mitigar tanto la doble imposición como los escenarios de doble no imposición. En resumen, modifica las reglas de precios de transferencia en Brasil al: adoptar el principio de plena competencia para transacciones controladas y ampliar la definición de partes relacionadas, brindando más libertad en la negociación de condiciones contractuales entre partes relacionadas; introducir análisis funcional (funciones, activos y riesgos) y económico para aplicar las nuevas reglas de documentación de TP; introducir el concepto de análisis de comparabilidad (aplicación del método del precio comparable no controlado – CUP, por sus siglas en inglés); así como implementar un enfoque fiscal internacional moderno en cuanto a transacciones transfronterizas de productos básicos, intangibles, transacciones financieras y reestructuraciones empresariales entre compañías, entre otros cambios.
En cuanto a las regalías derivadas de transacciones de propiedad intelectual y transferencia de tecnología, cabe destacar los principales cambios introducidos por el nuevo modelo de TP:
- Inclusión del concepto y aspectos técnicos de las transacciones de regalías intangible bajo el ámbito del nuevo modelo TP;
- Los intangibles normalmente se consideran activos difíciles de valorar y, por lo tanto, dependen de un análisis más individualizado de los riesgos y roles de cada parte involucrada;
- La propiedad legal del activo intangible es solo un elemento subsidiario para determinar el derecho a las regalías. Por lo tanto, se consideran relevantes las funciones denominadas “DEMPE” (Desarrollo, Mejora, Mantenimiento, Protección y Explotación) para determinar si una entidad tiene propiedad económica de un activo intangible; y
- La remuneración del titular del activo intangible, o de la parte que únicamente financia el activo, no excederá el monto determinado en función de la tasa de interés libre de riesgo o la tasa de interés ajustada por riesgo asumido.
Los impactos del nuevo modelo de TP en la deducibilidad de las regalías son los siguientes:
- La deducibilidad de las regalías (así como el envío de regalías al extranjero entre partes relacionadas) está sujeta al análisis de riesgos y funciones, asociado con el principio de plena competencia;
- El método del Precio Comparable No Controlado (CUP) es el principal para analizar el monto deducible, de acuerdo con el principio de plena competencia;
- Eliminación de la necesidad de registrar contratos con el INPI para fines de deducción fiscal; y
- Eliminación del límite de deducibilidad del 5% de los ingresos brutos del producto fabricado o vendido utilizando la marca, patente o sujeto a asistencia técnica, entre otros, que actualmente está en vigor en el marco tributario brasileño, dicho límite se calcula a partir de ahora en base al principio de plena competencia. En este sentido, según la legislación fiscal brasileña actual, las partes contratantes son responsables de respetar los límites de deducción fiscal establecidos en la Ordenanza 436/58 del 30 de diciembre de 1958. Por ejemplo, dependiendo de lo que se declare, es posible deducir entre el 1% y el 5% de los ingresos generados por la explotación de una tecnología licenciada. La misma regla se aplica al envío de regalías al extranjero. Anteriormente, podría haber una razón para esta limitación, pero actualmente hace que Brasil sea menos atractivo para los inversores extranjeros.
El modelo TP será obligatorio para todos los contribuyentes a partir del 01 de enero de 2024. Sin embargo, los contribuyentes brasileños pueden optar por adoptarlo este año, informando a la Autoridad Tributaria Brasileña (RFB) de su disposición a hacerlo entre el 1 y el 30 de septiembre. Consulta por qué las startups deberían elegir Brasil para la PI.
En cualquier caso, se espera que la RFB lleve a cabo una consulta pública en las próximas semanas, con el objetivo de recopilar y publicar un conjunto de Instrucciones Normativas que proporcionen orientación sobre el nuevo régimen TP. Una versión final de las Instrucciones Normativas debería publicarse en agosto.
2. Nuevo Marco Legal para el Cambio Extranjero
Además de la publicación de la nueva ley sobre TP mencionada anteriormente, cabe destacar la Ley N° 14.286 del 29 de diciembre de 2021, publicada en el Diario Oficial de la Unión de Brasil el 30 de diciembre de 2021, con el objetivo de simplificar y modernizar la regulación de cambio extranjero de Brasil, especialmente en relación con las operaciones que involucren capital brasileño en el extranjero y capital extranjero en Brasil.
Esta nueva ley, que forma parte de la agenda de innovación del Banco Central, entró en vigor el 30 de diciembre de 2022. Introdujo cambios importantes en algunas de las condiciones y limitaciones relacionadas con el envío de regalías derivadas de contratos de PI al extranjero.
En este sentido, se deben destacar dos cambios importantes.
Primero, los trámites de registro de contratos relacionados con PI. Normalmente, un contrato de PI (por ejemplo, un acuerdo de transferencia de tecnología o un acuerdo de licencia de patente y marca) se registra en el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial (INPI) para:
- ser vinculante para terceros;
- permitir el envío de regalías al extranjero; y
- permitir la deducción fiscal de los montos pagados como regalías.
En otras palabras, la aprobación de dichos acuerdos por parte del INPI es vital no solo para el registro en el Banco Central (haciendo factible el envío al extranjero de pagos), sino también para que un licenciatario clasifique los montos desembolsados como gastos deducibles.
La Ley N° 14.286 del 29 de diciembre de 2021 cambia este requisito estableciendo que el envío al extranjero en forma de regalías, asistencia científica, administrativa y técnica depende únicamente de la prueba de pago del impuesto sobre la renta. Ya no será necesario registrar el contrato tanto en el INPI como en el Banco Central. Además, ya no se requerirá la prueba de validez de patentes y marcas brasileñas y otros documentos considerados esenciales para garantizar la remisión de regalías en el Banco Central, así como el registro de la empresa. Solo se requerirá la prueba de pago del impuesto sobre la renta.
A pesar de que la remisión de regalías al extranjero será viable independientemente de cualquier registro, la Ley N° 14.286 del 29 de diciembre de 2021 no revoca el registro obligatorio de contratos de PI en el INPI para fines de deducción fiscal. Sin embargo, el nuevo modelo de TP mencionado anteriormente elimina la necesidad de registrar contratos con el INPI para fines de deducción fiscal.
Segundo, la ley altera los límites a la cantidad de regalías a ser remitidas al extranjero establecidos en la mencionada Ordenanza 436/58 del 30 de diciembre de 1958. De hecho, la Ley 14.286 revoca los límites en la remisión de regalías al extranjero, incluso cuando la transacción involucra empresas del mismo grupo económico (es decir, pagos de una subsidiaria a su empresa matriz o a una empresa que posee la mayoría del capital de la empresa brasileña). Por lo tanto, el Banco Central ya no puede limitar los pagos de regalías al 5% de los ingresos generados por la explotación de una tecnología licenciada, por ejemplo. Como se mencionó anteriormente, el nuevo modelo de TP elimina los límites a la deducción fiscal de los pagos de regalías.
Todos los cambios mencionados anteriormente representan mejoras significativas a la legislación tributaria brasileña sobre regalías derivadas de contratos de PI, especialmente dado que Brasil está en proceso de adhesión a la OCDE.
Estos hitos van más allá de los asuntos fiscales y los pagos de regalías derivados de transacciones de PI, ya que afectan los modelos operativos de las multinacionales con negocios en Brasil en su conjunto. Por lo tanto, dentro de este escenario, es crucial que todas las empresas multinacionales con presencia en el país identifiquen los efectos que estas nuevas legislaciones tendrán en su negocio y cómo contrarrestarlos.
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